De intentieovereenkomst bij een bedrijfsovername
Een bedrijfsovername eindigt uiteindelijk met het sluiten van een koopovereenkomst. Hier gaat een heel traject aan vooraf. In de voorfase is het mogelijk om een intentieovereenkomst te sluiten. Deze wordt ook wel een intentieverklaring of letter of intent genoemd. In dit artikel vertel ik u daarover meer.
Het doel van een intentieovereenkomst
Met een intentieovereenkomst leggen de potentiële verkoper en koper vast dat er over en weer sprake is van serieuze interesse om een transactie te laten plaatsvinden. Verder schetsen partijen doorgaans al de hoofdlijnen van de transactie. Daarin leggen zij bijvoorbeeld vast wat precies wordt verkocht.
Het sluiten van een intentieovereenkomst is niet verplicht. Partijen sluiten een dergelijke overeenkomst meestal in een fase waarin de koper zich al enigszins een beeld heeft kunnen vormen van de onderneming. Er is op dat moment echter nog geen uitvoerig due diligence-onderzoek uitgevoerd.
In een intentieovereenkomst kan al staan wat de beoogde prijs is en op welke aannames en waarderingsmethode deze prijs is gebaseerd. Ook kunnen partijen een tijdlijn opnemen. Daarin kan bijvoorbeeld de beoogde datum staan waarop de onderneming voor rekening en risico van de koper komt.
In hoeverre is een intentieovereenkomst bindend?
In hoeverre een intentieovereenkomst bindend is, hangt af van de inhoud van de overeenkomst. Partijen kunnen bijvoorbeeld vastleggen welke bepalingen bindend zijn en welke niet. Soms wordt een intentieovereenkomst gebruikt om al sterk te sturen naar het tot stand komen van een overnameovereenkomst. Een andere mogelijkheid is dat partijen alleen willen vastleggen dat zij interesse hebben om de mogelijkheden van een transactie te onderzoeken. Er is dan geen of vrijwel geen binding om tot een overnameovereenkomst te komen. Het staat partijen in dat geval vrij om weg te lopen van de onderhandelingen.
Soms wordt in een intentieovereenkomst ook een geheimhoudingsbeding opgenomen. Het is logisch om op te nemen dat de afspraken hierover bindend zijn. Een geheimhoudingsovereenkomst kan ook prima in een afzonderlijk document opgenomen worden. Over de geheimhoudingsovereenkomst kunt u meer lezen in het artikel “Commerciële contracten: ‘de geheimhoudingsovereenkomst'”
Onlangs kwam mij een bepaling in een intentieovereenkomst onder ogen over de informatieplicht van de verkoper. Daarin stond dat de verkoper alle informatie aan de koper zal verschaffen die voor hem relevant is of zou kunnen zijn. Deze bepaling legt de nadruk op de mededelingsplicht van de verkoper, terwijl de onderzoeksplicht van de koper niet wordt genoemd. Mocht een koper later menen dat hetgeen gekocht is niet aan de overeenkomst beantwoordt, dan kan een dergelijke bepaling een rol spelen. Het gaat dan om de beoordeling van de omvang van de mededelingsplicht en onderzoeksplicht.
Exclusiviteit
Meestal nemen partijen in een intentieovereenkomst een bindende regeling over exclusiviteit op. Een koper zal kosten gaan maken in het kader van het due diligence-onderzoek. De koper zal er daarom de voorkeur aan geven dat de verkoper in de tussentijd niet met andere geïnteresseerde partijen onderhandelt.
Het is gebruikelijk om een vaste termijn van enkele maanden overeen te komen. Een due diligence-onderzoek en contractonderhandelingen nemen doorgaans behoorlijk wat tijd in beslag.
Advies over intentieovereenkomsten
Aldus schetst een intentieovereenkomst de contouren van een beoogde transactie. Partijen geven daarmee aan serieuze interesse te hebben om een transactie te laten plaatsvinden. Een intentieovereenkomst kan juridisch bindende bepalingen bevatten, maar dit hangt af van de inhoud van de overeenkomst. Doorgaans zijn bepalingen over exclusiviteit en geheimhouding wel bindend. Intentieovereenkomsten kunnen bindende bepalingen bevatten. Het is daarom aan te bevelen om in die fase van het bedrijfsovernameproces al advies in te winnen bij een specialist op het gebied van bedrijfsovernames.
Als u vragen heeft over bedrijfsovernames of begeleiding wenst bij een overnametraject kunt u contact opnemen met Peter de Graaf van LVH advocaten.
