Verschillende (ook niet direct financiële) redenen om een earn-out regeling aan te gaan
Bij de verkoop van een onderneming kan verschil van inzicht bestaan over de toekomstige resultaten van het bedrijf. Daarmee kan ook discussie ontstaan over de waarde van de onderneming. Een earn-out regeling kan dit verschil overbruggen. Bij een earn-out regeling is een deel van de koopprijs pas verschuldigd als de onderneming na de overname vooraf overeengekomen financiële resultaten tijdig realiseert.
Ook andere, niet direct financiële, onzekere omstandigheden kunnen de waarde van de onderneming beïnvloeden. Partijen kunnen daarom afspreken dat de koper een deel van de koopprijs alleen betaalt als een bepaalde gebeurtenis na de overname wel of niet plaatsvindt. Denk bijvoorbeeld aan het aanblijven van belangrijke medewerkers gedurende een minimumperiode na de overname. Ook het verkrijgen van een belangrijke licentie of het binnenhalen van een strategisch belangrijke order kan onderdeel zijn van de earn-out regeling.
Voordelen voor koper en verkoper
Een voordeel voor de koper is dat hij een deel van de koopprijs alleen hoeft te betalen als de overeengekomen earn-out resultaten daadwerkelijk zijn gerealiseerd. Omgekeerd biedt deze afspraak de verkoper zekerheid. Als de onderneming een earn-out resultaat realiseert, ontvangt de verkoper een hogere koopprijs. Tot zover alleen maar positief.
Problemen bij de uitvoering
Maar de praktijk is zoals altijd weerbarstig. Tussen verkoper en koper kan bijvoorbeeld verschil van inzicht ontstaan over de vraag of een earn-out resultaat tijdig is gerealiseerd.
Ook kan de verkoper van mening zijn dat de koper zich na de overname onvoldoende heeft ingespannen om een earn-out resultaat te realiseren. Mogelijk vindt de verkoper zelfs dat de koper de totstandkoming van een earn-out resultaat heeft gefrustreerd. Wat is de positie van de verkoper in dergelijke situaties?
Risico voor de verkoper bij een earn-out regeling
Door het aangaan van een earn-out regeling accepteert de verkoper het risico dat een deel van de koopprijs uiteindelijk niet verschuldigd blijkt te zijn. De verkoper kan de kans op een geschil hierover echter aanzienlijk verkleinen. Daarvoor is van groot belang dat partijen de earn-out regeling(en) goed uitwerken in de koopovereenkomst.
Onzekere positie voor de verkoper
Zonder specifieke afspraken in de koopovereenkomst mag en moet de koper de onderneming leiden met het belang van de onderneming voorop. Bij beleidsbeslissingen moet hij echter ook het belang van de verkoper bij het maximaliseren van de earn-out meewegen.
Daarbij speelt een rol dat marktomstandigheden kunnen wijzigen. De verkoper moet er rekening mee houden dat dit tot nieuwe inzichten kan leiden. Nieuwe ontwikkelingen kunnen verwachtingen en voorspellingen uit de periode van de koopovereenkomst achterhalen. Daardoor kan de koper zijn beleid moeten aanpassen en inspelen op wat in het belang van de onderneming nodig is.
Ook in een dergelijke situatie mag van de koper worden verwacht dat hij de belangen van de verkoper bij de maximalisering van de earn-out naar redelijkheid tot hun recht laat komen. Ondanks deze algemene verplichting blijft de positie van de verkoper onzeker. Dit kan gemakkelijk leiden tot geschillen en uiteindelijk tot het geheel of gedeeltelijk mislopen van de earn-out.
Belang van een goed uitgewerkte earn-out regeling
De verkoper kan een dergelijke situatie voorkomen door in de koopovereenkomst een goed uitgewerkte earn-out regeling op te nemen. Daarin kunnen partijen duidelijk vastleggen welke concrete inspanningen en acties zij van de koper verwachten om de earn-out te maximaliseren.
Verder kunnen partijen in de earn-out regeling afspreken welke beleidsontwikkelingen zij wel en niet meewegen bij het bepalen van het earn-out resultaat.
Informatie
Heeft u vragen over dit artikel of over dit onderwerp, dan kunt u contact opnemen met Peter Verheijden.
