Ondernemingen zijn voortdurend aan veranderingen onderhevig. Er gaan gelden en goederen in en uit en personeel wordt aangenomen en gaat uit dienst. Er zijn ook allerlei invloeden van buitenaf denkbaar die een merkbaar effect op de onderneming kunnen hebben. Bij een bedrijfsovername proces probeert de kopende partij zich een goed beeld te vormen van de over te nemen onderneming, zowel van de waarde en het toekomstperspectief als van diverse bedrijfsrisico’s. Tussen de ondertekening van een bedrijfsovernameovereenkomst (signing) en de levering (closing) kan behoorlijk wat tijd zitten. En er kan van alles gebeuren in de tussentijd. De Material Adverse Change clausule (afgekort MAC-clausule) dient ervoor om de koper te beschermen tegen veranderingen die een aanzienlijk negatief effect op de onderneming hebben.
Soorten van Material Adverse Change clausules
De clausule kan vormgegeven worden als een ontbindende voorwaarde, waarbij de koper van het doorgang laten vinden van de transactie af kan zien. Ook kan de clausule worden vormgegeven als een garantie. Een schending van de garantie leidt dan tot een schadevergoedingsverplichting jegens de koper.
Hoe specifiek moet een Material Adverse Change (MAC-)clausule zijn?
Bij een bedrijfsovername trachten partijen een risicoverdeling te maken. In dit kader kan de MAC-clausule een belangrijke rol spelen. Dit kan helpen om kostbare procedures na de closing te voorkomen.
Het verdient de voorkeur om de MAC-clausule redelijk nauwkeurig uit te werken en om bijvoorbeeld enkele omstandigheden die van belang zijn voor de koper op te sommen die aangemerkt kunnen worden als een material adverse change. Denk bijvoorbeeld aan het vertrek van bepaalde essentiële werknemers (key employees). Of aan de beëindiging van een belangrijke overeenkomst met een klant van de onderneming. Of aan rampen, zoals het uitbreken van een oorlog of een pandemie.
Voor de verkoper kan het aan te raden zijn om juist te bedingen dat bepaalde gebeurtenissen niet aangemerkt kunnen worden als een material adverse change, bijvoorbeeld gebeurtenissen die buiten zijn invloedssfeer liggen.
Advocaat bedrijfsovernames te Rotterdam
Indien u behoefte heeft aan juridisch advies over of begeleiding bij een bedrijfsovername (zowel als kopende of verkopende partij) neemt u dan contact op met Peter de Graaf
