Over de Auteurs: Peter de Graaf

De intentieovereenkomst bij een bedrijfsovername

Bij een bedrijfsovername wordt uiteindelijk een koopovereenkomst gesloten. Hier gaat een heel traject aan vooraf. In de voorfase is het mogelijk om een intentieovereenkomst (ook wel genoemd  intentieverklaring of letter of intent) te sluiten. In dit artikel vertel ik u daarover meer.

Het doel van een intentieovereenkomst

Met een intentieovereenkomst leggen de potentiële verkoper en koper vast dat er over en weer sprake is van serieuze interesse om een transactie te laten plaatsvinden. Verder worden doorgaans de hoofdlijnen van een transactie al geschetst. Er staat in wat precies verkocht zal worden in het kader van de transactie.  Het sluiten van een intentieovereenkomst is niet verplicht. Een dergelijke overeenkomst wordt meestal gesloten in een fase waarin de koper zich al enigszins een beeld heeft kunnen vormen over de onderneming, maar er nog geen uitvoerig due dilligence onderzoek is uitgevoerd.

In een intentieovereenkomst kan al staan wat de beoogde prijs is en op welke aannames en waarderingsmethode de prijs is gebaseerd. Ook kan een tijdlijn, inclusief beoogde datum waarop onderneming voor rekening en risico van de koper wordt, opgenomen worden.

In hoeverre is een intentieovereenkomst bindend?

In hoeverre een intentieovereenkomst bindend is hangt af van de inhoud van de overeenkomst. In de overeenkomst kan bijvoorbeeld een bepaling opgenomen worden waarin wordt geregeld welke bepalingen bindend zijn en welke niet. Soms wordt een intentieovereenkomst gebruikt om al sterk te sturen naar het tot stand komen van een overnameovereenkomst. Ook mogelijk is dat de intentieovereenkomst juist bedoeld is om vast te leggen dat partijen interesse hebben om de mogelijkheden van een transactie te onderzoeken, maar geen of vrijwel geen binding is om tot een overnameovereenkomst te komen (oftewel dat het partijen vrij staat om weg te lopen van de onderhandelingen).

Soms wordt in een intentieovereenkomst ook een geheimhoudingsbeding opgenomen. Het is logisch om op te nemen dat de afspraken hierover bindend zijn. Een geheimhoudingsovereenkomst kan ook prima in een afzonderlijk document opgenomen worden. Over de geheimhoudingsovereenkomst kunt u meer lezen in het artikel “Commerciële contracten: ‘de geheimhoudingsovereenkomst'”

Onlangs kwam mij een bepaling in een intentieovereenkomst onder ogen die bepaalde dat de verkoper aan de koper alle informatie zal verschaffen die voor de koper relevant is of zou kunnen zijn. Deze bepaling legt de nadruk op de mededelingsplicht van de verkoper, terwijl de onderzoeksplicht van de koper niet wordt genoemd.  Mocht een koper later menen dat hetgeen gekocht is niet aan de overeenkomst beantwoordt, dan kan een dergelijke bepaling een rol spelen bij de beoordeling van de omvang van de mededelingsplicht en onderzoeksplicht.

Exclusiviteit

In een intentieovereenkomst wordt meestal een bindende regeling over exclusiviteit opgenomen. Een koper zal kosten gaan maken in het kader van due dilligence onderzoek en er voorkeur aan geven dat de verkoper in de tussentijd niet met andere geïnteresseerde partijen gaat onderhandelen. Het is gebruikelijk om een vaste termijn van enkele maanden overeen te komen, want een due dilligence onderzoek en contractonderhandelingen nemen doorgaans behoorlijk wat tijd in beslag.

Advies over intentieovereenkomsten

Aldus schets een intentieovereenkomst de contouren van een beoogde transactie en geven partijen aan serieuze interesse te hebben om een transactie te laten plaatsvinden. Een intentieovereenkomst kan juridisch bindende bepalingen bevatten, maar dit hangt af van de inhoud van de overeenkomst. Doorgaans zijn bepalingen over exclusiviteit en geheimhouding wel bindend. Vanwege het feit dat intentieovereenkomsten bindende bepalingen kunnen bevatten is het aan te bevelen om in die fase van het bedrijfsovernameproces al advies in te winnen bij een specialist op het gebied van bedrijfsovernames.

Als u vragen heeft over bedrijfsovernames of begeleiding wenst bij een overnametraject kunt u contact opnemen met Peter de Graaf van LVH Advocaten.